Criteri tècnic 101/2019 sobre actuació de la inspecció de treball en matèria de registre de jornada laboral

1. OBJECTE.
Aquest Criteri Tècnic té per objecte fixar criteris per a realitzar les actuacions inspectores que s'efectuïn, a partir de l'entrada en vigor del Reial decret llei 8/2019, de 8 de març, en relació amb les disposicions relatives al registre de jornada, establertes a l'article 34.9 de l'Estatut dels Treballadors.

2. GARANTÍA DEL REGISTRE DE JORNADA.

2.1. Obligatorietat del registre de jornada.
L'article 10 apartat Dos del Reial decret llei 8/2019, de 8 de març, estableix que, “El text refós de la Llei de/Estatut dels Treballadors, aprovat pel Reial Decret Legislatiu 2/2015, de 23 d'octubre , queda modificat en els termes següents'Es modifica l'article 34, afegint un nou apanat 9, amb la redacció següent:
«L'empresa garantirà el registre diari de jornada, que haurà d'incloure l'horari concret d'inici i de finalització de la jomada de treball de cada persona treballadora, sense perjudici de la flexibilitat horària que s'estableix en aquest afticle. ”
La interpretació literal de la disposició indicada permet afirmar que la porta del registre de jornada no és una opció per a l'empresari, sinó que es tracta d'un deure que deriva del terme “garantiré: això és, amb subjecció a l'obligació de garantia de existència del registre esmentat, i no com una mera potestat de l'ocupador.
El terme garantia implica una obligació de resultat en el sentit destablir fàcticament un registre.

2.2. Contingut del registre de jornada.
Assentades les bases respecte de l'obligatorietat de llevança del registre de jornada, cal concretar quin és el contingut d'aquesta obligació:
En primer lloc, cal precisar què ha de ser objecte de registre. El nou article 34.g de l'Estatut dels Treballadors (ET) estableix que l'empresa garantirà el registre diari de jornada, que haurà d'incloure l'horari concret d'inici i finalització de la jornada de treball de cada persona treballadora. “Cal entendre que el que ha de ser objecte de registre és la jornada de treball feta diàriament. Com no s'ha dit res sobre això, el registre de l'apartat g ha d'interpretar-se de manera conjunta i sistemàtica amb el mateix article 34 E T.

En aquest sentit, la negociació col·lectiva o els acords d'empresa referits a l'organització i la documentació del registre han de ser l'instrument idoni per precisar com considerar tots els aspectes relacionats amb el registre d'interrupcions, pauses o flexibilitat de temps de treball.
Seguint amb el text del nou article 34,9 ET, el registre de la jomada haurà de ser diari, i no serà acceptable per a l'acreditació del compliment l'exhibició de l'horari general d'aplicació a l'empresa, el calendari laboral o els quadrants horaris elaborats per a determinats períodes, ja que aquests es formulen ex ante i determinaran la previsió de treball per a aquest període però no les hores efectivament treballades en aquest, que només es coneixeran ex Post com a conseqüència de la porta del registre de jornada. Només mitjançant aquest últim es podrà determinar la jornada de treball efectivament duta a terme, així com, si escau, la realització dhores per sobre de la jornada ordinària de treball, legal o pactada, que seran les que tinguin la condició dextraordinàries.

2.3. Altres registres i especialitats.
El registre previst a l'article 34.9 ET no enerva els registres ja establerts a la normativa vigent que es mantenen funcionals i d'acord amb les seves pròpies previsions o règim jurídic, amb registres vigents ens referim a:
* El registre diari dels contractes a temps parcial de l'article 12_4.c) ET: A aquests efectes, la jornada dels treballadors a temps parcial es registrarà dia a dia i es totalitzarà mensualment. lliurant còpia al treballador, juntament amb el rebut de salaris, del resum de totes les hores realitzades en cada mes, tant les ordinàries com les complementar-les a què fa referència l'apartat 5.
L'empresari ha de conservar els resums mensuals dels registres de jomada durant un període mínim de quatre anys. En cas d'incompliment de les obligacions de registre esmentades, el contracte es presumirà celebrat a jornada completa, llevat de prova en contra que acrediti e/
caràcter parcial dels serveis ”

2.4. Conservació del registre de jornada. Quant a la localització i conservació dels registres horaris, l'article 10 Dos del Reial decret llei 8/2019, introdueix a l'article 34,9 ET un últim paràgraf que estableix el següent: “L'empresa conservarà els registres a què es refereix aquest precepte durant quatre anys i romandran a disposició de les persones treballadores, dels seus representants legals i de la Inspecció de Treball i Seguretat Social. qualsevol mitjà, físic o de qualsevol altre tipus, sempre que aquest garanteixi la fiabilitat i veracitat respecte de les dades registrades diàriament. En aquest sentit, la Sentència esmentada de 14 de maig de 2019 del TJUE. assenyala que el sistema implantat ha de ser accessible. Per altra banda. en no establir-ho la norma, aquesta conservació dels registres diaris no implica la totalització dels mateixos, tal com si s'estableix en el cas dels contractes a temps parcial i per al compliment de les obligacions en cas de realització d'hores extraordinàries, i que ja han estat analitzades a l'arreglat 2.3 d'aquest criteri tècnic. En cas que el registre de jornada s'hagi instrumentat originalment en format paper, a efectes de la seva conservació es pot arxivar en suport informàtic mitjançant l'escaneig dels documents originals, i es guarda telemàticament amb les garanties degudes. Aquest arxiu estarà igualment a disposició de les persones treballadores, els seus representants i de la Inspecció de Treball. Així mateix, i cenyint-nos al marc d'una actuació inspectora que s'iniciés amb una visita, absència de posada a disposició d'aquesta documentació en els termes assenyalats anteriorment, impediria al funcionari actuant fiscalitzar l'efectiu compliment de l'obligació de portar el registre en qüestió. En aquest sentit, el TJIJE en Sentència de 14 de maig de 2019, a l'apartat 62, declara com a obligació general dels empresaris la implantació d'un sistema objectiu, fiable i accessible.

2.5. Organització i documentació del Registre. Quant a la forma d'organització i documentació del registre, serà la que es determini mitjançant negociació col·lectiva, acord d'empresa, o, si no és decisió de l'empresari prèvia consulta amb els representants legals dels treballadors a l'empresa, tal com estableix el recent introduït article 34.9 No obstant això, l'existència i l'obligació del registre diari no es fa dependre que hi hagi una previsió o regulació concreta en negociació col·lectiva o acord d'empresa, i és exigible en tot cas.

3. RÈGIM SANCIONADOR.
Finalment, i quant al règim sancionador, les novetats incloses al Reial decret llei 8/2019 suposen també la modificació de l'apartat 5 de l'article 7 del text refós de la Llei sobre Infraccions i Sancions a l'Ordre Social, aprovat pel Reial Decret legislatiu 5/2000, de 4 d'agost, que queda redactat en els termes següents: “La transgressió de les normes i els límits legals o pactats en matèria de jornada, treball nocturn, hores extraordinàries, hores complementàries, descansos, vacances, permisos , registre de jornada i, en general, el temps de treball a què es refereixen els articles 12, 23 i 34 a 38 del Estatut dels Treballadors. ” La modificació introduïda és clara, ja que tipifica com a infracció greu la transgressió de les obligacions en matèria de registre de jornada, incloent la seva previsió específica a l'article 7.5 transcrit. Quant a l'inici de procediments sancionadors per l'incompliment de l'obligació de registre de la jomada, això és possible des de l'entrada en vigor de l'article 34.9 de l'Estatut de Treballadors, és a dir, des del 12 de maig de 2019.

4. ALTRES QÜESTIONS.
Queda sense efecte la Instrucció 1/2017, complementària a la Instrucció 3/2016, sobre intensificació del control en matèria de temps de treball i d'hores extraordinàries, i aquesta última en relació amb els criteris interpretables de la mateixa referits exclusivament al registre de la jornada de treball, en allò que s'oposin a aquest criteri tècnic.

CRITERI TÈCNIC 101/2019 SOBRE ACTUACIÓ DE LA INSPECCIÓ DE TREBALL I SEGURETAT SOCIAL EN MATÈRIA DE REGISTRE DE JORNADA